پایان نامه حقوق : نقش دادرس و اصحاب دعوا در ادارهی امورموضوعی و حکمی در دادرسی مدنی |
عنوان صفحه
فصل اول : مقدمه
مبحث اول– دادرسی مدنی و عناصر آن …………………………………………………………………………. 6
گفتار اول – مفهوم دادرسی مدنی و عناصر آن………………………………………………………… 6
بند اول – مفهوم دادرسی مدنی……………………………………………………………………………… 6
بند دوم – عناصر دادرسی مدنی …………………………………………………………………………. 8
الف- طرفین دادرسی مدنی ……………………………………………………………………………. 9
ب- دادرس ………………………………………………………………………………………………………. 9
ج- موضوع دادرسی مدنی ………………………………………………………………………………. 10
گفتار دوم – رابطه میان عناصر دادرسی مدنی ………………………………………………….. 11
مبحث دوم – امور موضوعی …………………………………………………………………………………………….. 16
گفتار اول – مفهوم امور موضوعی ……………………………………………………………………………… 20
گفتار دوم – انواع امور موضوعی ……………………………………………………………………………… 24
الف – امور موضوعی اصلی ……………………………………………………………………………… 24
1-وقایع اولیه و وقایع نهایی ………………………………………………………………………… 25
2-وقایع مادی و وقایع اعتباری …………………………………………………………………. 27
ب- امور موضوعی تبعی ………………………………………………………………………………….. 28
1-امور موضوعی تبعی اثباتی ……………………………………………………………………… 29
2-امور موضوعی تبعی تفسیری …………………………………………………………………. 29
مبحث سوم- امور حکمی ……………………………………………………………………………………………….. 30
مبحث چهارم – تمایز امور موضوعی از امور حکمی ……………………………………………………… 33
گفتار اول – معیارهای تفکیک امور موضوعی از امور حکمی ……………………………….. 35
بند اول– معیارهای تفکیک امور موضوعی از امور حکمی از منظر حقوق…………. 35
الف- نظریهی پاسخ به طرق متعدد ……………………………………………………………….. 36
ب-نظریهی واژگان متداول……………………………………………………………………………….. 36
عنوان صفحه
ج- نظریهی منطقی نوع استنباط …………………………………………………………………… 37
د- سایر نظریات ……………………………………………………………………………………………….. 39
ه – نظریهی منتخب ……………………………………………………………………………………….. 40
بند دوم- معیار تفکیک امور موضوعی از امور حکمی از منظر فقه ……………………. 41
گفتار دوم – مصادیق مشتبه امور موضوعی و امورحکمی……………………………………….. 41
الف- سبب دعوا ……………………………………………………………………………………………….. 42
ب- توصیف ………………………………………………………………………………………………………. 44
ج- دلالت دلیل ………………………………………………………………………………………………. 46
1-ارائه دلیل ……………………………………………………………………………………………… 47
2-پذیرش دلیل ……………………………………………………………………………………………. 47
3-بررسی ارتباط دلیل …………………………………………………………………………………. 47
4-ارزیابی دلیل …………………………………………………………………………………………….. 48
5-تفسیر دلیل ……………………………………………………………………………………………… 49
6-توصیف دلیل ……………………………………………………………………………………………. 50
7-رسیدگی به دلیل …………………………………………………………………………………… 51
ج- عرف، قوانین خارجی و قواعد مربوط به احوال شخصیهی سایر مذاهب 51
گفتار سوم – تمایز امور موضوعی از امور حکمی در دیوان عالی کشور…………………. 52
فصل دوم – نقش دادرس و اصحاب دعوا در ادارهی امور موضوعی
مبحث اول – نقش دادرس و اصحاب دعوا در ارائه امور موضوعی ……………………………. 63
گفتار اول- نقش اصحاب دعوا در ارائه امور موضوعی ………………………………………….. 64
الف –حق و تکلیف اصحاب دعوا در ارائه امور موضوعی ……………………………… 64
ب – شرایط امور موضوعی ……………………………………………………………………………… 75
گفتار دوم – نقش دادرس در ارائه امور موضوعی ……………………………………………….. 77
الف – موضوعات ناگهانی…………………………………………………………………………………… 79
1-احراز تقصیر زیاندیده و تقسیم مسئولیت……………………………………………….. 81
2-تعیین ماهیت و قلمرو تعهدات طرفین قرارداد……………………………………… 81
3-احراز ناتوانی مدیون………………………………………………………………………………….. 85
4-تعیین سبب بطلان عقد …………………………………………………………………………. 86
ب- خواستهی ضمنی ……………………………………………………………………………………… 87
عنوان صفحه
مبحث دوم – نقش دادرس و اصحاب دعوا در اثبات امور موضوعی …………………………….. 89
گفتار اول – نقش اصحاب دعوا در اثبات امور موضوعی …………………………………………. 90
بند نخست – نقش اصحاب دعوا در ارائه دلیل ………………………………………………… 90
الف – قاعدهی البینه علی المدعی…………………………………………………………………. 90
1– تعیین مفهوم مدعی در قاعدهی البینه علی المدعی ……………………….. 91
2- اجرای قاعدهی البینه علی المدعی در برخی مصادیق خاص …………… 98
ب- رعایت اصل صداقت و حسن نیت در ارائه دلیل…………………………………….. 102
ج- افشای دلیل ……………………………………………………………………………………………….
بند دوم – نقش اصحاب دعوا در ادارهی دلیل………………………………………………………. 110
گفتار دوم – نقش دادرس در اثبات امور موضوعی …………………………………………………. 112
بند نخست- نقش دادرس در ارائه دلیل ……………………………………………………………. 112
الف – نقش دادرس در تمسک به ترتیبات تحقیقی …………………………………….. 112
ب- علم قاضی …………………………………………………………………………………………………. 120
بند دوم- نقش دادرس در ادارهی دلیل ………………………………………………………………… 125
الف- نقش دادرس در احراز شرایط قانونی دلیل …………………………………………. 125
ب-نقش دادرس در احراز عنصر ارتباط …………………………………………………………. 126
ج-نقش دادرس در تفسیر و توصیف دلیل ……………………………………………………. 127
د-نقش دادرس در ارزیابی دلیل …………………………………………………………………….. 128
ه- نقش دادرس در رسیدگی به دلیل ……………………………………………………………. 135
مبحث سوم- نقش دادرس و اصحاب دعوا در تغییر امور موضوعی ……………………………… 137
گفتار اول – نقش اصحاب دعوا در تغییر امور موضوعی ………………………………………….. 137
بند نخست – تغییر در حیطهی استثنائات وارد بر اصل تغییرناپذیری دعوا ……… 139
الف – تغییر خواسته ………………………………………………………………………………………. 140
ب-تغییر نحوه دعوا ……………………………………………………………………………………… 144
ج-تغییر ادعا در مرحله تجدیدنظر ……………………………………………………………… 147
1-تغییر عین مال به قیمت آن و بالعکس ………………………………………………… 147
2-تغییر عنوان خواسته ………………………………………………………………………………. 148
3-افزایش ادعا در قالب مطالبهی دیون حال شده ……………………………………. 148
بند دوم – تغییر در چارچوب خواستهی تثبیت شدهی دعوا ……………………………. 148
گفتار دوم – نقش دادرس در تغییر امور موضوعی ………………………………………………….. 152
عنوان صفحه
الف – اصلاح قرارداد ……………………………………………………………………………………….. 154
1-تعدیل قرارداد در نتیجه حوادث پیش بینی نشده ……………………………. 158
2-تعدیل قرارداد با حذف شروط اجحافآمیز…………………………………………….. 162
ب- تغییر شیوه جبران ضرر و زیان ……………………………………………………………. 164
1-تغییر شیوه پرداخت از مثل به قیمت ……………………………………………….. 165
2-تغییر در قالب اعطای تسهیلات به مدیون ……………………………………………. 166
فصل سوم – نقش دادرس و اصحاب دعوا در ادارهی امور حکمی
مبحث اول – نقش دادرس و اصحاب دعوا در ارائه امور حکمی ……………………………….. 171
گفتار اول – نقش دادرس در ارائه امور حکمی ……………………………………………………. 172
بند اول– حق و تکلیف دادرس در استناد به امور حکمی ………………………………….. 172
الف- نقش دادرس در استناد به احکام ………………………………………………………. 172
ب- نقش دادرس در تفسیر امور حکمی ……………………………………………………….. 177
ج- نقش دادرس در توصیف امور موضوعی …………………………………………………… 180
بند دوم – تأثیر اشتباه دادرس در ارائه امور حکمی ……………………………………….. 181
بند سوم – جایگاه مشورت در ارائه امور حکمی( نظریهی دوست دادگاه)………. 183
بند چهارم – نقش شهود گرایی قضایی در ارائه امور حکمی …………………………… 184
گفتار دوم- نقش اصحاب دعوا در ارائه امور حکمی …………………………………………….. 188
مبحث دوم – نقش دادرس و اصحاب دعوا در تغییر امور حکمی ……………………………….. 194
گفتار اول – نقش دادرس در تغییر امور حکمی …………………………………………………….. 194
بند نخست- تغییر قواعد حقوقی حاکم بر دعوا …………………………………………………… 195
الف- تغییر قواعد ارائه شده از سوی اصحاب دعوا ……………………………………….. 195
ب- صدور حکم بر مبنای انصاف ……………………………………………………………………. 196
بند دوم- تغییر در توصیف امور موضوعی ……………………………………………………………. 198
الف- تغییر در توصیف خواستهی دعوا…………………………………………………………… 198
1-موضع دکترین در تغییر توصیف خواسته………………………………………………. 198
2-موضع رویهی قضایی در تغییر توصیف خواسته …………………………………… 201
3-شرایط تغییر در توصیف خواسته ………………………………………………………….. 202
ب- تغییر توصیف رابطه حقوقی ………………………………………………………………… 206
گفتار دوم- نقش اصحاب دعوا در تغییر امور حکمی ……………………………………………… 210
عنوان صفحه
نتیجه گیری ……………………………………………………………………………………….. 2016
فهرست منابع
منابع فارسی ………………………………………………………………………………………………………………………. 221
منابع عربی …………………………………………………………………………………………………………………………. 228
مقدمه
بیتردید هدف هر نظام حقوقی، برپایی نظم در جامعه و دستیابی به عدالت به عنوان اساس آفرینش و غایت مطلوب آن است. واضعان قانون و اندیشمندان حقوقی، طی سالیان متمادی، دستیابی به عدالت را در وضع دقیق قوانین ماهوی میدانستند و فارغ از دغدغهی آیین دادرسی و تأثیر شگرف آن بر احقاق حق، همهی تلاش و حمیت خود را در زمینه عدالت ماهوی به کار میگرفتند؛ اما تجربهی شکست نظامهای دادرسی که در قالب امواج متلاطم اصلاحات نمود پیدا کرد، نشان داد که پیرایش حقوق ماهوی و دقت در وضع قواعد آن تنها بخشی از مسیر، برای نیل به این مهم است و بخش دیگر راه، اصلاح حقوق دادرسی است. پژوهشگران عدالت آیینی به تحلیل نظامهای دادرسی و قواعد حاکم بر آن پرداختند و نشان دادند که چگونه یک نظام دادرسی نامتعادل و نامتعالی می تواند منجر به محو حقیقت و خروج حق از عالم حقوق گردد. این نظریهها نشان داد که میزان رضایتمندی بازیگران دعوا اعم از دادرس، محکوم له و محکوم علیه در پایان یک دادرسی عادلانه بیش از رضایتمندی محکومله از یک رسیدگی ناعادلانه، طولانی و پرهزینه است. از این رو ضمن تأکید بر جایگاه والای آیین دادرسی مدنی، بر آن شدیم تا بررسی قسمتی از فرایند دادرسی را، موضوع یک پژوهش علمی قرار داده و «نقش دادرس و اصحاب دعوا در ادارهی امور موضوعی و حکمی» را، با تمسک به
نظریه های نوین مطرح شده و اصول کلی حاکم بر دادرسی مدنی، تبیین نماییم.
عنوان اداره در این پژوهش به معنای به کارگیری راهکارهایی برای تبیین همکاری دادرس و اصحاب دعوا در دادرسی مدنی است و مقصود از امور موضوعی، اموری است که صرفنظر از قواعد و نظریه های حقوقی، در عالم خارج به وقوع میپیوندد و یا در راستای شناخت وقایع خارجی قرار میگیرد؛ در مقابل امور حکمی نیز، دربرگیرندهی احکام، و اقداماتی است که در راستای کاربرد، اجرا و تفسیر احکام صورت میگیرد؛ از این رو با توجه به آنچه گفته شد، موضوع این پژوهش بیانگر نقش تعاملگرایانهی دادرس و اصحاب دعوا در ادارهی امور موضوعی و حکمی است.
در این تحقیق سعی شده است به دو پرسش اساسی پاسخ داده شود: 1- نقش دادرس و اصحاب دعوا در ادارهی امور موضوعی و حکمی چیست؟ 2- این نقشها چگونه میان دادرس و اصحاب دعوا توزیع میشوند؛ به گونه ای که تعادل و توازن در حقوق و تکالیف دادرس و اصحاب دعوا به هم نریزد؟
به تبع این دو پرسش، سؤالات دیگری نیز، مطرح می شود: مفهوم امور موضوعی و امور حکمی چیست؟ معیار تفکیک این دو کدام است؟ نقش دادرس و اصحاب دعوا در ارائه، اثبات و تغییر امور موضوعی چیست؟ نقش دادرس و اصحاب دعوا در ارائه و تغییر امور حکمی چیست؟
هدف از نگارش این پژوهش، یافتن راهکارهایی برای گسترش نقش دادرس در
ادارهی امور موضوعی و نقش اصحاب دعوا در ادارهی امور حکمی است. در حقیقت سیطرهی اندیشه های فردگرایان بر فضای علمی و قضایی کشورمان سبب شده است تا میان حقوق و تکالیف دادرس و اصحاب دعوا مرزهای نفوذناپذیری ایجاد شود و نقش دادرس در ادارهی امور موضوعی و نقش اصحاب دعوا در ادارهی امور حکمی، نقش منفعلی باشد و تغییرات مثبت تقنینی در عمل نادیده گرفته شود. از اینرو بر آن شدیم تا با انتخاب «نظریهی تعاون» – که مبنای وضع قوانین مدرن کنونی قرار گرفته و انعکاس آن در قانون آیین دادرسی مدنی کشورمان مشهود است- به عنوان نظریهی مبنایی این نوشته، نگرشی جدید به مسئله ادارهی امور موضوعی و حکمی داشته و به بازتوزیع یا به عبارتی بهتر، بازتوضیح نقشهای دادرس و اصحاب دعوا در ادارهی امور موضوعی و حکمی بپردازیم. از سویی دیگر با نگارش این پژوهش به دنبال دستیابی به شیوه نوینی از دادرسی هستیم که قابلیت پیشنهاد برای نظام دادرسی کشورمان را هرچند در حوزه نظر- داشته باشد. در حقیقت بررسی نظام دادرسی کشورمان- حداقل مشاهده تصویری که از این نظام در آثار حقوقدانان این مرزوبوم منعکس شده است- نشان میدهد که این نظام، هنوز تحت تأثیر عقاید مکتب لیبرالیسم قرار دارد؛ لذا با نگارش این پژوهش سعی در تعدیل این رویکرد نمودهایم تا از این منظر، افقهای تازهای پیش روی حقوقدانان و قضات قرار دهیم و موانع موجود در راه نیل به حقیقت را در حد بضاعت علمی خویش، کمرنگ کنیم.
موضوع این تحقیق، مورد عنایت اکثر نویسندگان حقوقی قرار نگرفته است و اندیشمندان بعضاً، اگرچه در زمینه امور موضوعی و امور حکمی دست به قلم بردهاند؛ اما در نگاشتههای خود – که اغلب مقالات علمی هستند – به تعریف امور موضوعی و امور حکمی و تمایز میان آن دو بسنده کرده اند. تنها نویسندهی کتاب ارزشمند «ادارهی جریان دادرسی مدنی بر پایه همکاری در چارچوب اصول دادرسی» است که به مسئله ادارهی امور موضوعی و حکمی پرداخته است؛ اما در این اثر نیز، به علت پرداختن به همهی مراحل دادرسی از آغاز تا پایان، به موضوع مورد بحث به طور مبسوط پرداخته نشده است. از این رو ضمن الهام از این اثر والا، سعی نمودهایم تعریفی متفاوت و حتیالامکان جامع، از امور موضوعی و امور حکمی ارائه دهیم و به بررسی معیارهای تفکیک امور موضوعی از امور حکمی، انواع امور موضوعی، منابع امور حکمی، نقش دادرس و اصحاب دعوا در تغییر امور موضوعی، مصادیق تکلیف اصحاب دعوا در ارائه امور حکمی و سایر مسایلی که در اثر فوقالذکر بدان اشاره نشده است، بپردازیم.
روش جمع آوری مطالب در این پژوهش که از پژوهشهای تحلیلی- بنیادین است، روش کتابخانهای است و سعی نمودهایم تا با مراجعه به کتب نویسندگان متعدد، نظریات ایشان را اخذ و مورد بررسی قرار داده و در نتیجه نقد و تحلیل این نظریات، به نتایج جدید دست یابیم و در این راه خود را از مراجعه به آرای قضات، به عنوان یکی از منابع حقوق، بینیاز ندیدهایم.
از آنجا که نمایش نقاط ضعف و قوت هر نظام دادرسی منوط به مشاهده سایر نظامهای حقوقی است، از این رو تا حد امکان تلاش نمودهایم تا از قوانین و دکترین حقوقی سایر کشورها بهویژه قانون آیین دادرسی مدنی فرانسه و اصول آیین دادرسی مدنی فراملی که راهنمای نگارش بسیاری از قوانین قرار گرفته است، استفاده نماییم.
این تحقیق مشتمل بر سه فصل، فصل اول با عنوان کلیات، فصل دوم، با عنوان نقش دادرس و اصحاب دعوا در ادارهی امور موضوعی و فصل سوم با عنوان، نقش دادرس و اصحاب دعوا در ادارهی امور حکمی، است.
با شروع فرایند دادرسی، هر یک از دادرس و اصحاب دعوا، به منظور دستیابی به اهداف خود، اموری را وجهه همت خویش قرار میدهند. این امور به دو دستهی امور موضوعی و حکمی تقسیم میشوند؛ علیرغم اینکه، تفکیک و تبیین این مفاهیم، آثار حقوقی فراوانی به همراه دارد و در نگارش قوانینی همچون؛ قانون آیین دادرسی مدنی فرانسه و اصول آیین دادرسی مدنی فراملی مورد عنایت خاص نویسندگان این مجموعهها قرار گرفته است؛ این مفاهیم در مجموعه قوانین و مقررات کشورمان تا حد زیادی مهجور مانده و تنها در یک اصل از اصول قانون اساسی به آنها اشاره شده است (اصل 171ق.ا )؛ تبعاً این مهجوریت در آثار حقوقدانان متقدم منعکس گردیده و در کتب اندیشمندان بزرگ حقوقی جای خالی این بحث مشاهده می شود. این عدم تعین بعضاً آثاری منفی در عملکرد نظام قضایی ما برجای گذاشته است؛ «مشکلاتی از قبیل آشکار نبودن موضع قضات نسبت به توصیف ناصحیح از وقایع دعوا در دادخواست، گشاده دستی دیوان عالی کشور در تفسیر قراردادها و ارزیابی دلایل، انفعال دادرس در امورحکمی و اظهارنظر کارشناس در امور حکمی دعوا معضلاتی هستند که نظام دادگستری ما با آنها روبهروست.»
پس از اصلاح قانون آیین دادرسی مدنی فرانسه، امور موضوعی و امور حکمی، کانون توجه نویسندگان این کشور قرار گرفت و مباحث این اندیشمندان، بهویژه پس از تصویب اصول آیین دادرس مدنی فراملی، به محافل علمی کشورمان راه یافت؛ لذا تبیین مفهوم امور موضوعی و امور حکمی و تعیین معیارهای تفکیک آنها را در زمرهی موضوعات این فصل قرار دادهایم. از سویی دیگر آنچه در این نگاشته، موضوع بحث قرار گرفته است، نقش دادرس و اصحاب دعوا در ادارهی امور موضوعی و امور حکمی در دادرسی مدنی است، بنابراین ضروری است که مفهوم دادرسی مدنی و عناصر آن شناخته شود. بر این اساس مطالب این فصل را در قالب چهار مبحث: مبحث نخست با عنوان، دادرسی مدنی و عناصر آن، مبحث دوم با عنوان امور موضوعی، مبحث سوم با عنوان امور حکمی و مبحث چهارم با عنوان تمایز امور موضوعی از امور حکمی، بیان میداریم.
مبحث اول– دادرسی مدنی و عناصر آن
برای تعیین نقش دادرس و اصحاب دعوا در ادارهی امور موضوعی و حکمی در دادرسی مدنی لازم است، ابتدا مفهوم دادرسی مدنی و عناصر آن را شناخت و سپس رابطه میان این عناصر را تبیین نمود؛ زیرا به تناسب اینکه رابطه میان بازیگران دعوا رابطهای مبتنی بر همکاری و تعامل طرفینی باشد و یا رابطهای مبتنی بر سلطه و استیلا، عملکرد ما در تبیین نقش بانیان دعوا متفاوت خواهد بود. از این رو ابتدا به بررسی مفهوم دادرسی مدنی و عناصر تشکیل دهنده آن (گفتار اول) پرداخته و سپس رابطه میان این عناصر را (گفتار دوم) مورد بررسی قرار میدهیم.
گفتار اول – مفهوم دادرسی مدنی و عناصر آن
مفهوم دادرسی مدنی و عناصر تشکیل دهنده آن بدواً یک مفهوم شناخته شده و بدون اختلاف به نظر میآید؛ اما بررسی نظریات اندیشمندان خلاف این تصور را نشان میدهد. علت این امر نزدیکی این مفاهیم با مفاهیمی همچون، دعوا، دادخواهی و یا ارکان دعواست؛ لذا لازم است به تنویر مفهوم دادرسی مدنی و عناصر آن پرداخته شود.
بند اول- مفهوم دادرسی مدنی
«دادرسی» در دستور زبان پارسی حاصل مصدر مرکب از واژهی «داد» و ظاهراً، فعل «رسیدن» است که واژهی برگزیدهی فرهنگستان زبان پارسی برای واژهی «محاکمه» میباشد. به داد رسیدن یعنی «رفع ظلم کردن» یا «به داد کسی رسیدن» است.
واژهی داد امروزه بیشتر به معنای عدالت و قسط به کار میرود. حال آنکه این واژه ریشه در واژهی «دات» اوستایی دارد و به معنی قانون نیز، هست. «رسی» اگر مصدر مرخم رسیدن باشد، معانی متعددی دارد؛ از جمله به معنای وصل یا حصول چیزی به کسی و یا به معنای وارسی، دقت و تحقیق در امری است. بنابراین دادرسی در پارسی امروز می تواند دو معنا داشته باشد: یکی«وصول عدل و قسط به کسی یا رفع ظلم از او» و دیگری «رساندن یا اعمال قانون، به طور کلی و حکم به طور خاص، بر موضوع مورد اختلاف»؛ در هر دو معنا، وارسی و دقت و تحقیق نهفته است. در قانون آیین دادرسی مدنی تصور هر دو معنا برای واژهی «دادرسی» ممکن است؛ در اولی رساندن داد به ستمدیده یا هر یک از طرفین دعوا مورد توجه است و در دومی تعیین کردن تکلیف اختلاف با اعمال حکم بر موضوع و در هر دو انجام این کارها پس از بررسی و تحقیق. واژگان و افعالی که در درونشان نوعی حرکت فکری یا عملی دیده می شود که هم مفید معنای عمل دادرس است و هم اعمال دادخواهان در دادرسی نسبت به مورد اختلاف؛ حرکت فکری و عملی رو به جلو.
در کتب فقهی واژهی «قضا» به جای واژهی «دادرسی» به کار میرود. قضا در قرآن به معانی انجام دادن کار، گزاردن، واجب شدن، مرگ، داوری یا دادرسی کردن، نوشتن و آفریدن است. حقوقدانان اسلامی با گرفتن مفهوم عام به خاص، واژهی قضا را در مشهورترین معنایش که دادرسی است به کار بردهاند. مقصود از دادرسی نزد فقها از میان بردن ستیز یا دعوا میان دو یا چند کس است، مطابق دستور وحکم خداو
فرم در حال بارگذاری ...
[سه شنبه 1399-10-02] [ 07:08:00 ب.ظ ]
|